Bij een asset deal krijg je als koper verschillende garanties van de verkoper om risico’s af te dekken. Deze garanties beschermen tegen verborgen schulden, juridische problemen en onjuiste informatie over de overgenomen activa. De garanties variëren van eigendomsbevestigingen tot financiële zekerstellingen en hebben verschillende looptijden afhankelijk van het type risico dat ze afdekken.
Wat is een asset deal en waarom zijn garanties belangrijk?
Een asset deal betekent dat je specifieke bedrijfsonderdelen, activa of activiteiten koopt in plaats van aandelen in een vennootschap. Bij een share deal koop je het hele bedrijf inclusief alle verplichtingen, terwijl je bij een asset deal selectief activa overneemt. Garanties zijn cruciaal omdat de koper geen automatische bescherming heeft tegen onbekende risico’s.
De verkoper heeft meer informatie over de werkelijke staat van de activa dan de koper. Deze informatieasymmetrie creëert risico’s die garanties moeten afdekken. Zonder garanties draagt de koper alle risico’s van verborgen gebreken, juridische claims of onjuiste financiële informatie.
In M&A-transacties fungeren garanties als verzekering tegen onvoorziene problemen. Ze geven de koper verhaalsmogelijkheden als blijkt dat de werkelijkheid afwijkt van wat werd gepresenteerd tijdens de onderhandelingen.
Welke soorten garanties krijg je standaard bij een asset deal?
Standaard garanties bij asset deals omvatten eigendomsgaranties, financiële garanties, operationele garanties en juridische garanties. Eigendomsgaranties bevestigen dat de verkoper rechtmatig eigenaar is van de activa en deze mag overdragen. Financiële garanties dekken de juistheid van cijfers en het ontbreken van verborgen schulden.
Eigendomsgaranties bevestigen dat activa vrij zijn van bezwaringen, pandrechten of andere claims. De verkoper garandeert volledige eigendom en overdraagbaarheid van alle activa.
Operationele garanties betreffen de bedrijfsvoering en omvatten garanties over contracten, leveranciers, klanten en personeel. Deze garanties verzekeren dat belangrijke bedrijfsrelaties intact blijven na de overname.
Juridische garanties dekken naleving van wet- en regelgeving, het ontbreken van geschillen en de geldigheid van vergunningen en contracten. Deze beschermen tegen regulatoire risico’s en juridische procedures.
Hoe lang gelden garanties bij een asset deal?
Garantieperioden variëren tussen 12 maanden en 7 jaar, afhankelijk van het type garantie en onderliggende risico. Fundamentele garanties zoals eigendom en bevoegdheid gelden vaak 5-7 jaar, terwijl operationele garanties meestal 12-24 maanden duren. Fiscale garanties kunnen tot 7 jaar gelden vanwege wettelijke verjaringstermijnen.
De looptijd hangt samen met de aard van het risico. Eigendomsgaranties gelden lang omdat eigendomskwesties jaren later kunnen opduiken. Financiële garanties hebben kortere termijnen omdat deze risico’s sneller zichtbaar worden.
Factoren die de garantieperiode beïnvloeden zijn de complexiteit van de activa, de kwaliteit van de due diligence en de onderhandelingspositie van partijen. Bij incomplete due diligence eisen kopers vaak langere garantieperioden als compensatie.
Sommige garanties kennen verschillende termijnen voor verschillende aspecten. Een financiële garantie kan 18 maanden gelden voor operationele zaken maar 3 jaar voor belastingaangelegenheden.
Wat gebeurt er als een garantie wordt geschonden bij een asset deal?
Bij garantieschending moet de koper de verkoper schriftelijk informeren binnen de garantieperiode en bewijs leveren van de schending. De verkoper krijgt gelegenheid om de schending te herstellen of schadevergoeding te betalen. Het claimproces vereist concrete documentatie van de schade en het causale verband met de geschonden garantie.
De koper moet aantonen dat de werkelijke situatie afwijkt van de gegeven garantie en dat hieruit schade voortvloeit. Dit vereist vaak externe expertise voor waardering van de schade.
Praktische stappen bij garantieschending omvatten het verzamelen van bewijs, het inschatten van schade en het voeren van onderhandelingen over compensatie. Veel geschillen worden opgelost door onderhandeling voordat juridische procedures nodig zijn.
De verkoper kan de claim betwisten door aan te tonen dat er geen schending is, dat de koper op de hoogte was van het probleem, of dat de schade niet gerelateerd is aan de geschonden garantie.
Hoe kun je als koper extra bescherming krijgen bij een asset deal?
Kopers kunnen extra bescherming verkrijgen door aanvullende garanties te bedingen, escrow-regelingen op te zetten, verzekeringen af te sluiten en specifieke vrijwaringen te eisen. Escrow-accounts houden een deel van de koopprijs vast als zekerheid voor potentiële claims. Warranty & indemnity verzekeringen bieden aanvullende dekking boven de garanties.
Escrow-regelingen blokkeren 10-20% van de koopprijs voor 12-36 maanden als zekerheid voor garantieclaims. Dit geeft kopers directe verhaalsmogelijkheden zonder langdurige procedures.
Specifieke vrijwaringen dekken bekende risico’s die niet door standaardgaranties worden afgedekt. Deze kunnen betrekking hebben op lopende geschillen, regulatoire onderzoeken of specifieke contractuele verplichtingen.
Verzekeringen tegen garantieschending worden steeds populairder in complexe transacties. Deze polissen dekken schade boven bepaalde drempels en bieden bescherming als de verkoper niet kan betalen.
Welke garanties kunnen verkopers beperken of uitsluiten bij een asset deal?
Verkopers kunnen garanties beperken door uitsluitingen op te nemen, aansprakelijkheidscaps in te stellen, minimumdrempels te hanteren en kennisvoorbehouden toe te voegen. Typische uitsluitingen betreffen zaken die in de due diligence zijn onthuld, algemeen bekende omstandigheden of zaken buiten de invloed van de verkoper.
Aansprakelijkheidscaps beperken de totale schadevergoeding tot een percentage van de koopprijs, vaak 10-30%. Dit beschermt verkopers tegen onevenredige claims die de verkoopopbrengst overstijgen.
Minimumdrempels voorkomen kleine claims door een ondergrens in te stellen, bijvoorbeeld €25.000 per claim of €100.000 cumulatief. Pas boven deze drempels kunnen kopers claims indienen.
Kennisvoorbehouden beperken garanties tot zaken waarvan de verkoper geen kennis had. Dit beschermt tegen claims over problemen die redelijkerwijs niet bekend konden zijn bij ondertekening.
Een succesvolle overname vereist zorgvuldige afweging van garanties en beschermingsmechanismen. Professionele begeleiding helpt bij het structureren van passende garantieregelingen die risico’s adequaat afdekken zonder de transactie te blokkeren. Voor specifieke vragen over garanties in uw transactie kunt u contact met ons opnemen.
Link gekopieerd!
